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公证当事人!公证强制执行制度若干

导读:本文关于公证当事人论文范文,可以做为相关论文参考文献,与写作提纲思路参考。

公证办理到位 了却当事人后顾之忧0608-9mpg 视频 : 新闻当事人 1、★患方如何选择医疗纠纷解决方式2、★伊能静:透过不被爱学会爱自己3、★揭秘:金庸小说中郭襄为何会创立峨眉派?4、★罗生门是什么意思?什么是“罗生门效应”?

(太原市城南公证处业务二科,山西 太原 030000)

摘 要:

从当事人意思自治和公证员义务与责任两个方面对强制执行公证实现的必要前提进行了分析,在此基础上,对强制执行公证的适用范围进行了探讨.最后,从期限的角度出发,结合民事诉讼法等相关规定,对强制执行证书出具的程序进行了研究.

关键词:

当事人;强制执行公证;公证员责任;期限

中图分类号:

D9

文献标识码:A

文章编号:1672-3198(2015)24-0264-02

在全面推进社会主义法治建设以便于争取早日实现依法治国目标的关键阶段,相对于诉讼等法律程序而言,公证制度因其具有程序简易、高效快捷,在民事法律关系中维持正常的法律秩序和保护当事人的合法正当权益实现有着不可替代的重要作用.但是,在公证制度的实践过程中,尽管法律赋予了公证机构对于债权文书等执行的依据,却由于制度内部设计和人为的种种原因,往往不能保障债权文书的执行力得以实现,在很多情况下成为一种虚设,得不到普遍的认可.对于当前的这种困境,有必要对借鉴欧美发达国家的成功经验,进行深入探讨,逐步完善我国公证制度在债权文书等强制执行力方面的内容,为我国的依法治国构建必要的法律制度基础.

1.强制执行公证实现的必要前提分析

对于公证债权文书赋予其强制执行的法律效力,是大陆法系国家在立法方面的一大成功经验.早在上世纪50年代就积极规定了债权文书经过公证后不必进行诉讼程序而具有强制执行的效力,但由于规定简单不能满足日益复杂的各类债权文书的需要.比如,电子商务合同的实现和履行地纠纷等问题,主从合同(担保物权的实现)能否同样赋予强制执行力的问题,都是随着时代发展交易方式改变带来的新问题.

1..1当事人意思自治的分析

随着经济的迅猛发展和国家政策对于市场经济的进一步松绑,法律赋予了当事人在民商事法律关系领域内更大的选择空间.因此,不论是大陆法系的国家,还是英美法系的国家,在不违反国家强制性规定的前提下,当事人意思自治原则都得到了广泛的承认,比如,当事人和解、放弃诉权,通过法官主持签订调解书以便于债权实现的法律效力等.

因此,从法律依据的角度来看,公证制度是当事人意思自治的延伸和拓宽,是除了诉讼程序之外能够实现债权强制执行力的必要补充.在公证制度的构建中,当事人意思自治应当得到最大限度地体现,双方不仅可以约定债务的数额、履行期限、履行地点以及违约责任等,还要允许当事人双方约定抗辩权行使的成就条件和限制、履约违约的举证责任分配和核实程等,所以,要积极引入民商法和诉讼法的有关规定,拓宽当事人意思自治的内容和范围,强化公证制度在强制执行力方面的规定.

1..2公证员的义务和责任

明确界定公证员的义务,对公证员的责任做出完善的规定,是提升强制执行公证公信力的必要前提.

(1)在公证员的义务方面,将当事人办理公证所产生的权利和义务、公证的法律意义和法律后果、一些必要的注意事项给当事人及时阐明,耐心解答需要办理公证的当事人的每一个问题,既是一个公证员必要的职责,也是一个公证员的义务.在实践中,公证员要积极的给当事人宣贯公证法的有关内容,向当事人详细介绍公证必要注意事项,对于不真实和不合法的公证进行纠正和告知,真正从本质上,实现公证作为一种非诉制度在预防纠纷的价值.

(2)在公证员的责任承担方面,根据2015年最新修订的公证法,在第六章的第四十一条到四十四条对公证机构和公证人员应当承担的民事责任规定的较为详细,但是对公证员的刑事责任承担却比较模糊,这也一直是法学界广大学者争论的一个问题:公证人员是否是从事国家公务的国家机关工作人员,在定罪量刑的适用方面,采用国家机关工作人员的标准,将公证员归类为司法执法系列,还是将公证员当作一般工作人员.因此,对于公证员的法律责任承担,应该做出更加明确详细的规定.

2.强制执行公证的范围讨论

强制执行公证范围的界定.确定私权的存在和法律的适用是立法司法机关的职责所在,原则上,诉讼程序是解决民商事纠纷的主流途径.但是,防止当事人滥用权利,造成司法资源的效率低下的发生,大陆法系国家通过公证强制执行对非经诉讼程序解决纠纷直接进入强制执行程序的成功做法,得到了世界各国的广泛应用.从本质上讲,公证债权文书的强制执行力关联到了审判权的限制,既有“突袭”的嫌疑,也似乎阻碍了“诉讼程序正当实现”.在我国,根据最高院和司法部公证强制执行的联合通知规定,对债权文书的适用进行了规定.应当适当明确扩大公证强制执行的适用范围,至少应当在以下两类合同中可以适用:

(1)附担保类的债权合同和附成就条件的债权合同.随着交易方式的不断翻新和变迁,分期付款、保证贷款、附成就条件等几乎在每一个合同都会出现,已经改变了传统的交易方式.因此,为了当事人之间权利义务的明确和后续履约违约的纠纷解决,有必要将此类合同纳入强制执行公证的范围.

(2)抵押质押留置类合同.在这类合同中,理论界有较大的争议,尽管最高院在最近几年对于一些个别判例是否可以公证给予了肯定的答复,但没有完全被广泛的认可.可以作为抵押质押类合同的支撑的有:抵押权虽为物权,但附随债权且具有债权性;在实践中具有较大的可操作性,并得到最高院案例指导的认可,也取得了较好的社会效应;抵押权通过公证强制执行得到实现,符合物权法的基本精神.

(3)在实践中应注意的问题.第一,当事人对于主债权合同未进行强制执行公证,却对担保合同或抵押合同等从合同进行强制执行公证,公证机构应当不予受理.这样,可以避免双方当事人钻法律的空子,故意签订借款买卖等虚假合同,使得抵押权流质等损害抵押人利益.第二,在双方当事合意,可以在不违反国家强制性规定的前提下适度的突破目前《联合通知》的规定,但是,同样基于当事人的意思自治和权利处分原则,公证机构不可擅自为当事人增加公证强制执行的内容,主动自行启动当事人没有申请的公证程序.

3.规范强制执行证书出具程序

作为具有法律效力的强制执行公证,只有按照法定规范程序进行,才能具有公信力,才能保证双方当事人合法公平的处分自己的权利.公证机构出具执行证书,要严格按照法定程序依照当事人约定的申请进行.当债权人进行申请时,必须按照债权文书约定通过债务人进行全面的核实,债务人有义务配合公证机构进行必要及时的答复,并且,对双方的法律责任等进行必要全面的告知.公证机构应当将债权文书的核实过程和结果、询问笔录等各项证据资料妥善保存.在执行证书出具中,公证机构应注意以下一些问题:

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(1)关于执行证书的期限规定.2007年7月1日实施修改后的《公证程序规则》第八章特别规定中,第55条规定:执行证书应当在法律规定的期限内出具.根据《民事诉讼法》第二百三十九条规定:“申请执行的期间是为二年.申请执行时效的中止、中断,适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定.”

前款规定的期间,从法律文书规定履行期间的最后一日计算;法律文书规定分期履行的,从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的,从法律文书生效之日起计算.”所以,根据民事诉讼法的规定,上述申请执行的期限就是债权人申请出具执行证书的期限.

(2)出具执行证书后,公证机构要在合理期限内及时告知有执行管辖权的法院,并且,公证机构由义务按照法律的相关规定,及时给执行法院提供必要的证据材料,配合法院进行执行文书等审查.

4.结论

近几年来,公证强制执行文书的执行备受质疑,一方面在于公证人员的综合法律素养需要进一步的得到提升,在适用问题和程序上能够准确把握,在整体上提升文书的公信力;另一方面,出于基层法院很多工作人员的法律素养不高,不能全面认识公证强制执行文书的法律意义所在,总是认为法院判决裁定才是真正具有强制力的正式法律文书,误导了一部分当事人,影响了公证执行文书的宣贯.因此,在依法治国社会主义法治理论中,必须极大的发挥公证的作用,打破法院一家独大和诉讼压力过大的局面,为及时保障当事人的合法权益,高效解决民商事纠纷,具有重大的现实意义.

当事人公证处不给公证 视频时长:01:29 当事人公证处不给公证 播放:9487次 评论:9323人

参考文献

[1]法律考试中心.法律法规汇编·第二卷[M].北京:法律出版社,2015.

[2]潘绍华.关于公证强制执行效力的法律思考[J].中国公证,2007,(02).

[3]邱兴美.强制执行公证问题研究[J].政法论坛,2011,(05).

[4]陈华.强制执行公证的法律层面思考[J].法制与社会,2012,(20).

[5]赵聪.强制执行公证债权文书范围的法律分析[J].公民与法(法学版),2013,(01).

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